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抗“疫”法律专题|疫情背景下合同履行法律意见及指引

责任编辑:  录入时间:2020-3-23  阅读次数:54

抗“疫”法律专题|疫情背景下合同履行法律意见及指引

 

       面对新型冠状病毒感染的肺炎疫情(“疫情”),我国及其他国家、地区采取了一系列防控措施,这对企业的正常经营活动,尤其对民商事合同的履行产生了影响。那么具体有哪些影响,为此企业应当如何应对呢?接下来由炜衡律师颜瑞为大家作详细分析。



颜瑞律师

北京市炜衡(南京)律师事务所合伙人,青工委主任。擅长企业常年法律顾问服务,在企业法律风险防范、企业合同管理、企业股权设计、金融资本、不动产等领域有着丰富的从业经验,设计有《企业合同管理法律服务产品》、《典当行合同风险防控服务产品》、《公司股权激励服务产品》。

 


 1、疫情对合同履行的影响


  1.1 本次疫情是否属于“不可抗力”事件?

解答:属于。

分析:不可抗力是指不能预见、不能避免且不能克服的客观情况。2020年2月10日,全国人大常委会法工委发言人、研究室主任臧铁伟答记者问表示“当前我国发生了新型冠状病毒感染肺炎疫情这一突发公共卫生事件。为了保护公众健康,政府也采取了相应疫情防控措施。对于因此不能履行合同的当事人来说,属于不能预见、不能避免并不能克服的不可抗力。”因此,本次疫情构成“不可抗力”。

依据:

《中华人民共和国民法总则》第一百八十条第二款

《中华人民共和国合同法》第一百一十七条第二款


 1.2 因疫情或防控措施导致合同义务人暂时无法履行的,能否中止履行?

解答:可以。

分析:当事人一方因不可抗力暂时不能履行合同,可以根据不可抗力的影响中止或部分中止履行合同,在不可抗力情形消失后,恢复履行。因不可抗力原因导致合同延迟履行的,可以减轻、免除义务人因迟延履行产生的责任。义务人应当将中止及迟延履行的事由毫不迟疑地通知相对方,并在合理期间提供不可抗力的证明材料。相对方可以选择待疫情影响或防控措施结束,不可抗力影响消除后,要求义务方继续履行。若迟延履行导致相对方合同目的无法实现的,相对方可以选择解除合同。

依据:

《中华人民共和国合同法》第一百一十七条

 

 1.3 因疫情导致合同不能履行,能否主张免责或解除合同?

分析:因不可抗力不能履行合同的,根据不可抗力的影响,部分或者全部免除违约责任,但法律另有规定的除外。当事人迟延履行后发生不可抗力的,不能免除责任。

疫情防控期满后,合同可以继续履行的,鼓励合同继续履行,当事人主张解除合同的,一般不予支持。一方可以履行而拒绝履行的,另一方可以依照《中华共和国合同法》第一百零七条规定,要求其承担相应违约责任。因疫情原因,继续履行合同对一方当事人明显不公平或者不能实现合同目的,当事人请求人民法院变更或者解除的,人民法院应当根据公平原则,并结合案件的实际情况确定是否变更或者解除。

依据:

《中华人民共和国合同法》第一百一十七条

《最高人民法院关于适用<中华人民共和国合同法>若干问题的解释(二)》第二十六条

 

 1.4 受本次疫情影响,合同虽然可以履行,但继续履行对合同一方显失公平的,合同一方能否解除或变更合同?

分析:合同成立以后,客观情况发生了当事人在订立合同时无法预见的、非不可抗力造成的不属于商业风险的重大变化,继续履行合同对于一方当事人明显不公平或者不能实现合同目的,当事人请求人民法院变更或者解除合同的,人民法院应当根据公平原则,并结合案件的实际情况确定是否变更或者解除。

依据:

《最高人民法院关于适用<中华人民共和国合同法>若干问题的解释(二)》第二十六条

 

2、企业应当如何应对?

 

  2.1 如果合同履行受影响,应当及时通知对方。

分析:当事人如因本次疫情影响到合同的履行,应依法及时通知对方,以减轻可能给对方造成的损失,如因未及时通知而导致对方的损失,仍需承担一定的违约责任。

依据:

《中华人民共和国合同法》第一百一十八条

 

  2.2 收到合同相对方发来的解除合同通知,应如何应对?

应对措施:

(1)核查合同内容,确认对方发来的通知是否符合法律规定和合同约定,验证对方解除合同的理由和依据是否充分、适当;

(2)核查解除合同通知所附证明,是否与各地政策、情形相一致;

(3)如对解除合同有异议的,应在收到解除通知之日起三个月内向人民法院起诉主张异议;

(4)若对解除合同无异议,可根据履行情况,可以要求恢复原状、采取其他补救措施,并有权要求赔偿损失。建议双方就解除合同的后续事宜协商一致达成解除协议,避免产生纠纷。

依据:

《中华人民共和国合同法》第九十七条

《最高人民法院关于适用<中华人民共和国合同法>若干问题的解释(二)》第二十四条

 

   2.3 如何运用“不可抗力”条款?

分析:“不可抗力”属于法定免责条款,当事人即使未在合同中约定不可抗力条款或者约定将不可抗力排除在免责事由之外,在符合条件的情况下,均不影响直接援用法律规定,主张不可抗力免责。

当事人主张“不可抗力”减轻或者免除自身的法律责任的,应当及时通知对方,以减轻可能给对方造成的损失,并应当在合理期限内提供证明。中国贸促会商事认证中心线上认证平台可帮助企业线上办理新型冠状病毒感染的肺炎疫情不可抗力事实性证明。

除此之外,建议准备以下证明材料:

(1)政府有关主管部门、职能部门对发生不可抗力事件出具的证明材料;

(2)当事人之间的合同;

(3)当事人因事件的发生不能履行合同的全部或部分义务时,及时通知合同另一方当事人的证明材料;

(4)当事人在不可抗力事件发生后,采取有效措施避免或减少损失的证明材料。

依据:

《中华人民共和国合同法》第一百一十七条

《中华人民共和国合同法》第一百一十八条

《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条

 

 2.4 企业与交易方能否采取传真、电子邮件等方式签订合同?应注意些什么?

解答:可以。

分析:企业复工后可以采取传真、电子邮件等方式签订合同(可以在合同终约定自收到传真、电子邮件之日起合同生效),但应当注意,电子签名、数据电文不适用下列文书:

(1)涉及婚姻、收养、继承等人身关系的;

(2)涉及停止供水、供热、供气等公用事业服务的;

(3)法律、行政法规规定不适用电子文书的其他情形。

疫情可能会对企业的履约能力等产生重大的影响,我们建议在进行重大的商事交易时,可以委托律师事务所对交易背景、交易主体进行尽职调查。

法律依据:

《中华人民共和国合同法》第十条、第十一条

《中华人民共和国电子签名法》第三条

 

  2.5 企业与交易相对方采取传真、电子邮件等方式,签订非纸质形式的合同应注意什么?

具体说明:

(1)确定合同相对方的主体,如果合同相对方是法人,应确定合同相对方具体协谈的人具有签订合同的资格,并妥善保存证明材料;

(2)固定合同的具体内容。在无纸质形式的合同中,应通过电子邮件、微信记录、传真、电话记录等对双方协商确定的条款进行固定;

(3)在合同履行过程中,应注意保留履行的相关资料,如转款、发货、收货等;

(4)可以通过第三方平台签订电子合同或采用电子签章的方式订立合同;

如果确有需要,邮寄相关合同文本或通知函件,应当注意:

(1)建议通过中国邮政EMS邮寄;

(2)应将所邮寄文件的核心内容明确记载在邮寄单上(即表明所邮寄的内件);

(3)明确写明收件人和邮寄日期;

(4)保留盖有邮戳的邮寄回单;

(5)及时在中国邮政官网上査阅送达情况,并予以截屏、打印留档。

依据:

《最高人民法院关于以法院专递方式邮寄送达民事诉讼文书的若干规定》第一条

《中华人民共和国邮政法》第五十五条

 

3、主要合同类型的履行指引问答

 

  3.1 买卖合同

 

3.1.1 受疫情影响导致买卖合同迟延履行甚至不能履行,是否承担违约责任?

解答:在本次疫情事件构成不可抗力的情形下,当事人买卖合同迟延履行甚至不能履行,承担违约责任时,需考虑如下因素:

(1)在疫情发生之前签订合同,迟延履行或者不能履行是否是由本次疫情直接导致,则可以“不可抗力”为由,主张免除违约责任,但对于因“不可抗力”所遭受的损失,本着公平合理的原则,应由买卖双方人共同分担。

(2)在疫情形势明朗、防控措施实施后订立的合同,一般认为当事人已有相当预期,则迟延履行或者不能履行,应当承担违约责任,但在签订合同时已经提前声明疫情防控可能对合同履行造成的影响除外。

依据:

《中华人民共和国合同法》第一百一十七条

 

  3.1.2 作为卖方,如何应对本次疫情?

解答:

(1)梳理已经签订的合同,排查是否存在合同履行的问题,合同中是否有关于不可抗力的相关约定;

(2)向合同对方发送《告知函》,将此次疫情、对合同的影响明确告知,协商延迟合同履行;并附政府主管部门或职能部门的官方通知;

(3)如果导致合同完全无法履行,建议立即按照合同约定处理,向合同对方发送《解除函》。

依据:

《中华人民共和国合同法》第八条

 

3.1.3 作为买方,如何应对本次疫情?

解答:

(1)梳理已签订的合同,与供应商核实是否存在合同履行的问题,做好从其他渠道采购或者延迟履行的准备;

(2)如果存在合同完全无法履行,建议立即按照合同约定处理,向合同对方发送《解除函》,并就损失与对方协商。

法律依据:

《中华人民共和国合同法》第八条

 

3.2 租赁合同

 

3.2.1  疫情防控期间因行政禁令(如禁止外地租户返回租住地)导致承租房屋无法使用的,承租人可否申请减免租金或解除合同?

解答:

        因疫情防控致使承租人无法正常使用房屋,系不可归责于承租人、出租人的原因所致,南京市政府积极鼓励对承租国有资产类经营用房的困难中小微企业,免收1个月房租、减半收取2个月房租,免收期间为 2020 年2月,减半收取期间为 2020 年3月—4月,租赁合同在 2020 年4月底前到期的,减免期间截止日期为租赁合同到期日。

        对承租其他经营用房的,鼓励业主(房东)为租户减免租金,具体由双方协商解决。对在疫情期间为企业减免租金的创业园、科技企业孵化器、创业基地等各类载体,优先予以政策扶持。对参与疫情房租减免的单位、企业和个人,根据实际收取的房租收入减免相关税费。非国有企业业主、个人房东为租户减免租金、物业管理和其他费用,具体事宜由双方协商解决。

      承租人要求延长租期、减免相应期间的租金或解除合同,可与出租人协商,根据公平原则视情适当延长租期、减免租金,合理分担因疫情防控所造成的损失,如无法协商一致的,可通过诉讼或仲裁解决。

       对于约定了装修期且仍在装修期内的,由于疫情防控期间装修客观上无法进行,承租人可以依据不可抗力因素主张延长装修期间。

       承租人要求解除合同的,一般不应予以支持。

依据:

《最高人民法院关于适用<中华人民共和国合同法>若干问题的解释(二)》第二十六条

南京市人民政府《关于促进中小微企业稳定发展的若干措施》(宁委发【2020】4号文)

 

3.2.2 承租人因疫情防控无法开展正常经营活动,经营困难无法按期缴纳租金,应当如何处理?

解答:南京市中院建议合同双方,合理考量疫情防控对支付租金的影响。房屋租赁合同履行期内,承租人确因住院治疗、观察等原因未能按合同约定期限支付租金及其他费用的,可不视为违约。但上述情形消失后的合理期间内,承租人应当及时支付租金和其他费用、履行其他合同义务。

如因疫情原因导致支付租金困难,建议承租人:

(1)梳理《租赁合同》,查看对该类情形是否有明确约定;(2)保存政府有关主管部门、职能部门针对疫情发布的停工文件;(3)及时通知出租人履行困难的现实情况,并提供证明文件;(4)积极与出租人协商解决。

依据:

《中华人民共和国合同法》第八条、第七十七条

《最高人民法院关于适用<中华人民共和国合同法>若干问题的解释(二)》第二十六条

《南京中级人民法院关于妥善审理涉冠肺炎疫情房地产案件的若干意见》

 

3.2.3 在疫情期间,出租人要求承租人强制停业的,是否构成对租赁合同的违约?

解答:如因政府政策要求承租人予以停业的,不构成对租赁合同的违约;如出租人以疫情形势、疫情防控致其不安为由要求解除合同的,人民法院一般不应予以支持。

依据:

《中华人民共和国合同法》第八条、第一百一十七条

《南京中级人民法院关于妥善审理涉冠肺炎疫情房地产案件的若干意见》

 

 3.2.4 采用联营的商业模式,经营者因客流骤减或保护员工安全等原因主动选择停业,是否构成联营合同违约?

解答:经营者因客流骤减或保护员工安全等原因主动选择停业,应依据联营合同的约定、经营物所处区域的疫情严重程度、当地的政府政策等多种因素综合考虑。

如经营物位于疫情较为严重的区域,或经营者的员工由于政府防控原因无法到岗等情形,造成经营者客观的履行不能,在该等情况下停止营业一般不构成对联营合同的违约。

依据:

《中华人民共和国合同法》第五条、第八条、第一百一十七条

《最高人民法院关于适用<中华人民共和国合同法>若干问题的解释(二)》第二十六条

 

 

 声明


本文仅供参考,任何时候与任何情况下,均不作为北京市炜衡(南京)律师事务所或其律师就有关问题出具的正式法律意见。如果您有任何法律问题或需要出具法律意见,请与本所联系。

 

 

 




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